以基金為代表的資本市場是經(jīng)濟發(fā)展不可或缺的助推源，合伙企業(yè)的相關稅收政策亦與時俱進。本文擬說明合伙企業(yè)合伙人出資，分析合伙企業(yè)經(jīng)營中相關稅務處理，討論私募股權基金項目退出稅收政策，以明晰投資相關環(huán)節(jié)的稅收事宜。

一、合伙人出資

（一）出資

合伙人對合伙企業(yè)的出資標的是什么？有權利負擔的物權、知識產(chǎn)權等能否出資？《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以勞務出資。有限合伙企業(yè)的有限合伙人的出資范圍與普通合伙企業(yè)相同，但有限合伙人不得以勞務出資?！逗匣锲髽I(yè)法》未特別規(guī)定有權利負擔的實物能否出資，例如《民法典》規(guī)定的負擔所有權保留義務的實物和融資租賃物1。

根據(jù)美國稅法，向合伙企業(yè)出資的財產(chǎn)標的包括現(xiàn)金、實物、無專利保護的技術秘密、商譽、專利、應收賬款等，合伙人可以有權利負擔的資產(chǎn)向合伙企業(yè)出資。

（二）非貨幣資產(chǎn)出資

1、非貨幣資產(chǎn)出資的稅務處理

合伙人對合伙企業(yè)的出資是否為應稅交易？我國現(xiàn)行稅法沒有進行特別規(guī)定。目前居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資的所得，可在不超過5年期限遞延納稅。由于稅法并未就“對外投資”具體限定，是否可以理解居民企業(yè)向合伙企業(yè)出資也適用該等遞延納稅政策？類似地，個人以非貨幣資產(chǎn)投資也是應稅行為。稅法并未特別說明該等規(guī)定是否適用于合伙人向合伙企業(yè)的出資。

美國稅法規(guī)定，合伙人向合伙企業(yè)出資，以獲得合伙企業(yè)的份額，合伙人對該等出資暫不征稅；合伙企業(yè)因合伙人出資獲得財產(chǎn)，亦暫不不征稅。盡管合伙人以財產(chǎn)出資時暫為免稅交易，但合伙企業(yè)處置該財產(chǎn)時，對于出資時財產(chǎn)的所得或虧損部分，不分攤至全體合伙人，僅由出資該財產(chǎn)的合伙人獲利或承擔虧損。在一定情形下，合伙人對合伙企業(yè)非貨幣資產(chǎn)出資的應稅所得或虧損，將遞延至合伙企業(yè)處置該財產(chǎn)時確認。

美國稅法將合伙人在合伙企業(yè)中持有的份額基礎稱為“外部基礎”，并為每位合伙人設置資本賬戶；將合伙企業(yè)持有的合伙企業(yè)資產(chǎn)基礎稱為“內部基礎”。在合伙企業(yè)經(jīng)營過程中，合伙企業(yè)的外部基礎和內部基礎將隨不同經(jīng)營活動相應變化。合伙企業(yè)出售合伙企業(yè)財產(chǎn)時，出資時的利得或虧損部分，單獨分配給出資的合伙人；出資后的利得或虧損部分，將分攤至各個合伙人。內部基礎和資產(chǎn)賬戶的計稅基礎和賬面價值相應調整。

2、有權利負擔資產(chǎn)出資的稅務處理

我國稅法對有權利負擔的資產(chǎn)是否能作為合伙企業(yè)出資標的尚無特別規(guī)定，其相關的稅務處理可討論。若有權利負擔的資產(chǎn)可以出資，能否推定所有權保留物和融資租賃物可以出資？

實質擔保觀認為，擔保是否成立應以交易的實質經(jīng)濟功能認定，實質擔保突破物權法定原則，超越當事人意志，進而擴大對擔保權的認定。協(xié)調形式擔保觀和實質擔保觀的直接方式是《民法典》中“其他具有擔保功能的合同”2。以所有權保留為例。楊立新先生認為，在轉移財產(chǎn)所有權的商品交易中，賣方對貨物設置所有權保留作為擔保，盡管財產(chǎn)所有人根據(jù)法律規(guī)定或當事人約定轉移財產(chǎn)，當買受人支付全部交易價款或其他條件成就時，所有權才發(fā)生轉移。因此，已設置所有權保留的資產(chǎn)，若出資人對該實物享有確定金額的財產(chǎn)權益，該財產(chǎn)權益作為出資標的也不無可能。

美國稅法對于有權利負擔標的出資的相關稅務處理，簡要介紹如下：

在出資財產(chǎn)負擔有追索權的義務3時，如分攤有追索權義務金額低于合伙人出資財產(chǎn)計稅基礎，出資合伙人在出資后，義務減少的部分，視為利潤分配，從而影響其外部基礎。例如，某合伙人以某機器設備出資，占合伙企業(yè)50%的份額，該機器設備有追索權的抵押金額為300萬美元，合伙企業(yè)承擔義務時，出資合伙人對300萬美元的抵押義務負擔50%，即該合伙人解除了150萬美元的抵押義務，視為獲得150萬美元的現(xiàn)金利潤分配。另一持有50%份額的合伙人，分攤了50%的義務，視為向合伙企業(yè)現(xiàn)金出資150萬美元。出資合伙人的外部基礎減少150萬美元，另一合伙人的外部基礎增加150萬美元。

在出資財產(chǎn)負擔不具有追索權義務4時，若合伙人出資財產(chǎn)計稅基礎低于分攤無追索權義務金額時，將適用相關稅收政策。例如，合伙企業(yè)有兩個合伙人，各自持有50%的份額，其中一名合伙人出資的機器設備的計稅基礎為10萬美元，機器設備負擔無追索權的義務金額為40萬美元。此時，30萬美元的義務分攤給出資合伙人。剩下的10萬美元分配給各合伙人，出資合伙人的外部基礎減少5萬美元，另一合伙人的外部基礎增加5萬美元。

二、合伙企業(yè)穿透征稅

（一）穿透原則

合伙企業(yè)如何征稅？《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，由合伙人根據(jù)稅法規(guī)定分別繳納所得稅。國發(fā)【2000】16號具有開拓意義地提出合伙企業(yè)穿透征稅原則，規(guī)定合伙企業(yè)的投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征收個人所得稅。

什么是合伙企業(yè)？根據(jù)《合伙企業(yè)法》，合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。什么是個體工商戶？《個體工商戶條例》規(guī)定，有經(jīng)營能力的公民，依照本條例規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。

合伙企業(yè)和個體工商戶無論從法律形式、組織架構、運營模式、責任承擔等，均有較大區(qū)別，如果合伙企業(yè)的個人合伙人所得按個體工商戶所得征稅，實務中有可商榷之處。

圖一：合伙企業(yè)穿透征稅簡圖

（二）所得性質與穿透原則

合伙企業(yè)按先分后稅的原則繳所得稅。合伙企業(yè)每個納稅年度的收入扣除成本、費用及損失后的余額，作為投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，根據(jù)財稅【2008】159號規(guī)則分配給合伙人，并比照個人所得稅法“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”計征所得稅。此種征稅思路是合伙企業(yè)不對收入類型進行區(qū)分，直接加總，可討論。

例如，搭建持股平臺實施股權激勵。若為實施股權激勵為目的成立合伙企業(yè)，合伙人對合伙企業(yè)實質上并不存在真正意義上的運營。員工持股平臺，僅為有效實施股權激勵計劃之用。若因為員工通過合伙企業(yè)的組織形式實施股權激勵，在稅收上按個體商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得征稅，不適用員工股權激勵相關稅收政策，合伙企業(yè)未實現(xiàn)實質意義上的穿透納稅，可商榷。

又例如，個人轉讓股權的稅務處理。合伙企業(yè)轉讓被投資企業(yè)股權時，如分配給個人合伙人的股權轉讓所得比照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”計征所得稅，一般地，將使個人的稅負增加。對于個人合伙人，如直接持有被投企業(yè)的股權，將按20%稅率征個人所得稅，即合伙企業(yè)并未實現(xiàn)真正的穿透。

再例如，企業(yè)合伙人股息、紅利收入并未遵循穿透原則。對于居民企業(yè)合伙人，其收到的股息紅利不能適用居民企業(yè)間的股息、紅利免稅政策。

因此，可以考慮針對個人或企業(yè)所得有特殊稅收政策的收入，根據(jù)收入的性質分別穿透征稅，對于其他所得可打包，扣除應扣項目后按生產(chǎn)經(jīng)營所得征稅，具體如以下簡圖：

圖二：根據(jù)所得性質的穿透征稅

三、私募基金征稅

（一）有限合伙人納稅及虧損結轉

私募基金的有限合伙人為法人時，是否按個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征個稅？國發(fā)【2000】16號文規(guī)定合伙企業(yè)的投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征收個人所得稅。財稅【2008】159號文規(guī)定合伙企業(yè)的合伙人是法人時，繳納企業(yè)所得稅。財稅【2008】159號文可能突破國發(fā)【2000】16號文的效力。

此外，股權投資私募基金存在后期項目虧損，不能以前期退出項目的盈利進行彌補的情況5。合伙企業(yè)與公司不同，對公司而言，一般地，企業(yè)納稅年度發(fā)生的虧損，準予向以后年度結轉，但結轉年限最長不得超過五年。以私募股權投資基金為例，基金每個納稅年度按先分后稅核算繳稅，由于盈利的項目通常先于虧損項目退出，后期虧損無法用以前年度盈利彌補。

（二）創(chuàng)業(yè)投資基金的稅收政策

稅法規(guī)定符合條件的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)6（“創(chuàng)投企業(yè)”）可以享受一定的稅收優(yōu)惠，盡管該等稅收優(yōu)惠政策實質上突破了國發(fā)【2000】16號的規(guī)定。創(chuàng)投企業(yè)的優(yōu)惠政策，從某種程度上解決了個人合伙人對股權轉讓所得不能適用20%的稅率的問題。另外，合格的有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資基金（“合伙創(chuàng)投基金”）, 在符合一定條件下，合伙人從合伙企業(yè)分得的所得額，可以其投資額進行抵扣。

1、股權轉讓和股息紅利稅收政策

創(chuàng)投企業(yè)選擇單一投資基金核算或整體核算，其個人合伙人的股權轉讓和股息紅利稅務處理如下表：

2、所得額的抵扣

從個人所得稅角度，創(chuàng)投企業(yè)選擇單一投資基金核算，如計算后股權轉讓余額小于零，該基金年度股權轉讓所得按零計算且不能跨年結轉。其投資項目的虧損不能結轉，且浮虧項目不計入虧損。此外，創(chuàng)投企業(yè)選擇單一投資基金核算如符合財稅〔2018〕55號規(guī)定條件的，創(chuàng)投企業(yè)個人合伙人可以按照被轉讓項目對應投資額的70%抵扣其應從基金年度股權轉讓所得中分得的份額后再計算其應納稅額，當期不足抵扣的，不得向以后年度結轉。

另一方面，在一定條件下，合伙創(chuàng)投基金合伙人從合伙企業(yè)分得的所得額，可以其投資額進行抵扣。例如，合伙創(chuàng)投基金采用股權投資方式直接投資于符合一定條件的初創(chuàng)科技型企業(yè)滿2年的，該合伙創(chuàng)投基金的法人合伙人可以對初創(chuàng)企業(yè)投資額的70%抵扣其從創(chuàng)投企業(yè)分得的股權轉讓所得，當年不足抵扣的可以在以后納稅年度結轉抵扣。個人合伙人亦享受類似的投資額70%抵扣政策。

合伙企業(yè)的稅收有較多的可討論之處，隨著基金投資的成熟發(fā)展，將會有無限可能。

注釋：

1參考《<民法典>實質擔保觀的規(guī)則適用與沖突化解》，謝鴻飛。

2參考《<民法典>實質擔保觀的規(guī)則適用與沖突化解》，謝鴻飛。

3有追索權的義務是指任何合伙人對義務風險承擔責任。參考Fundamentals of Partnership Taxation (6th Edition), Foundation Press。

4無追索權義務指沒有合伙人對義務風險承擔責任。參考Fundamentals of Partnership Taxation (6th Edition), Foundation Press。

5《公司制創(chuàng)投基金新政的再審視——來自行業(yè)非稅角度的實踐和行業(yè)數(shù)據(jù)實證分析》，杰瑞丁。

6符合條件的創(chuàng)投企業(yè)，是指符合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》或者《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》關于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（基金）的有關規(guī)定，并按照上述規(guī)定完成備案且規(guī)范運作的合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（基金）。