這一篇文章我們來(lái)談?wù)劰蓹?quán)收購(gòu)中經(jīng)常涉及的另外一類債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題，涉及擔(dān)保的“或有債務(wù)”承擔(dān)問(wèn)題對(duì)于股權(quán)收購(gòu)對(duì)價(jià)和資產(chǎn)計(jì)稅基礎(chǔ)的影響。

在股權(quán)收購(gòu)交易中，經(jīng)常會(huì)出來(lái)這一類問(wèn)題。原先被收購(gòu)企業(yè)B公司有一筆銀行借款，鑒于B1是B公司的大股東。因此，B1公司針對(duì)這筆銀行貸款向商業(yè)銀行提供了對(duì)外擔(dān)保服務(wù)，這個(gè)屬于非常正常的商業(yè)交易行為。此時(shí)，大家可以清晰地看到，債務(wù)的主體是B公司，而不是B1公司。

在下一步的股權(quán)收購(gòu)交易中，B1將B公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司，針對(duì)B公司股權(quán)收購(gòu)的定價(jià)規(guī)則是：

被收購(gòu)企業(yè)B公司股權(quán)公允價(jià)值（M）=B公司資產(chǎn)公允價(jià)值-B公司負(fù)債的公允價(jià)值（假設(shè)B公司負(fù)債只有這一筆銀行借款Y）

現(xiàn)在，B1公司將B公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司了，此時(shí)B公司和B1之間沒(méi)有任何股東關(guān)系，B1已經(jīng)不再控制B公司了。因此，從商業(yè)邏輯上很自然的是B1公司肯定要取消自身對(duì)B公司這筆銀行貸款的擔(dān)保義務(wù)。所以，在很多股權(quán)收購(gòu)的交易中，被收購(gòu)企業(yè)股東一般要求，在收購(gòu)交易完成后，原股東B1承擔(dān)的對(duì)B公司擔(dān)保義務(wù)解除，必須有新股東A來(lái)承擔(dān)。

在商業(yè)實(shí)踐中，B1公司擔(dān)保義務(wù)的解除一般有兩種方式：

方式一：通知商業(yè)銀行，變更擔(dān)保人，將B公司這筆銀行貸款擔(dān)保人從B1變更為A；

方式二：A公司收購(gòu)B公司100%股權(quán)后，通過(guò)增資或股東借款方式給B公司一筆錢，償還銀行貸款。債務(wù)消失了，基于債務(wù)的擔(dān)保義務(wù)自然解除。

我們?cè)诘谝黄恼轮姓f(shuō)到的，在股權(quán)收購(gòu)方式一中，如果收購(gòu)企業(yè)A在收購(gòu)B企業(yè)股權(quán)時(shí)，額外承擔(dān)了B1公司欠第三方的債務(wù)，這個(gè)債務(wù)的承擔(dān)肯定要作為股權(quán)收購(gòu)中的對(duì)價(jià)支付部分，B1公司就這部分應(yīng)計(jì)算為股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)稅所得繳納所得稅。A公司承擔(dān)的這部分債務(wù)可以增加其對(duì)B公司收購(gòu)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)。

現(xiàn)在的問(wèn)題是，我承擔(dān)的并不是B公司欠第三方的真實(shí)債務(wù)，而是B公司對(duì)于B1公司債務(wù)擔(dān)保形成的或有債務(wù)?；蛴胸?fù)債的解除或轉(zhuǎn)移，是否應(yīng)該算作為股權(quán)收購(gòu)的價(jià)款，從而B(niǎo)1公司要繳納所得稅，A公司可以增加長(zhǎng)期股權(quán)投資計(jì)稅基礎(chǔ)呢？

大家一定要注意，基本擔(dān)保的“或有債務(wù)”的承擔(dān)和“債務(wù)的承擔(dān)”完全是兩個(gè)概念。如果B公司無(wú)法償還銀行貸款Y，B1公司作為擔(dān)保人為B公司償還了，B1公司對(duì)B公司是有追償權(quán)利的。即對(duì)于B公司而言，僅僅是債權(quán)人變化，從銀行變?yōu)榱薆1（股東借款）。這個(gè)變化不影響B(tài)公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值。如果后期B1公司不需要B公司償還，則屬于B1公司增加對(duì)B公司的長(zhǎng)期股權(quán)投資，對(duì)應(yīng)增加B1公司對(duì)B公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)Y。所以，基于這個(gè)基本認(rèn)識(shí)，大家應(yīng)該意識(shí)到，在股權(quán)收購(gòu)中，收購(gòu)企業(yè)A自然將原股東B1針對(duì)B公司債務(wù)的擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)過(guò)來(lái)，不會(huì)增加B公司凈資產(chǎn)的公允價(jià)值，那自然收購(gòu)企業(yè)A承擔(dān)原股東B1的擔(dān)保責(zé)任并不構(gòu)成B1轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)價(jià)款的組成部分；第二，后期如果收購(gòu)企業(yè)A是通過(guò)給錢給B公司償還銀行債務(wù)，從而自然解除B1的擔(dān)保義務(wù)的，也和B1沒(méi)有任何關(guān)系。此時(shí)，就看A和B之間的交易方式，如果A給B還債的錢是增資，則增加A對(duì)B長(zhǎng)期股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)。如果A給錢給B是掛往來(lái)，對(duì)于B公司而言，僅僅是一個(gè)債務(wù)的替換，從原先欠銀行的錢變成欠股東A的錢，其他一切不變。

所以，第二篇文章我們要和大家說(shuō)明的是，在股權(quán)收購(gòu)中，類似這種擔(dān)保責(zé)任轉(zhuǎn)移的“或有債務(wù)”承擔(dān)和B1公司真實(shí)欠第三方債務(wù)的承擔(dān)是完全不一樣的。

但是，針對(duì)類似問(wèn)題，在國(guó)際稅收爭(zhēng)議案件中，2012年陜西渭南法蘭西水泥稅務(wù)訴訟案件中，對(duì)于類似擔(dān)保債務(wù)的稅收定性就存在很大的爭(zhēng)議