最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)》第24條規(guī)定了“股權(quán)代持”的合法性，但齊精智律師提示：“股權(quán)代持”的合法性不等于沒有法律風(fēng)險(xiǎn)。投資人可以通過契約式股權(quán)私募基金可以實(shí)現(xiàn)投資人隱名投資的商業(yè)目的，并規(guī)避“股權(quán)代持”所帶來的全部法律風(fēng)險(xiǎn)。

本文不惴淺陋，分析如下：

一、實(shí)際投資人以“股權(quán)代持”方式受讓目標(biāo)公司股權(quán)、出資或增資目標(biāo)公司的原因與法律風(fēng)險(xiǎn)

1、實(shí)際投資人通過“股權(quán)代持”可以實(shí)現(xiàn)隱名投資的商業(yè)目的。

實(shí)際投資人為了特殊的商業(yè)或者其他目的，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東。實(shí)際投資人處于隱名狀態(tài)。

2、實(shí)際投資人選擇“股權(quán)代持”的法律風(fēng)險(xiǎn)

（1）名義股東對(duì)外負(fù)債時(shí)，名義股東的債權(quán)人可以執(zhí)行名義股東名下的股權(quán)，實(shí)際投資人以實(shí)際投資為由不能排除執(zhí)行。

（2）名義股東在未取得實(shí)際投資人同意的前提下，對(duì)外轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押其名下股權(quán)，受讓人不知情的構(gòu)成善意取得，實(shí)際出資人無權(quán)以實(shí)際出資為由確認(rèn)名義股東轉(zhuǎn)讓行為無效。

（3）名義股東死亡時(shí)，未留下合法有效的遺囑或者遺贈(zèng)并明確該股權(quán)屬于實(shí)際出資人所有，導(dǎo)致名義股東的合法繼承人依據(jù)《公司法》的規(guī)定繼承股權(quán)。

（4）名義股東不配合實(shí)際出資人“顯名化”，實(shí)際出資人從隱名股東“顯名化”必須符合兩個(gè)條件：a、名義股東同意將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給實(shí)際出資人；b、其他股東過半數(shù)同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

（5）名義股東將從目標(biāo)公司分取的投資收益未向?qū)嶋H投資人返還。

二、契約式股權(quán)私募基金可以實(shí)現(xiàn)投資人隱名投資的商業(yè)目的，并規(guī)避“股權(quán)代持”所帶來的全部法律風(fēng)險(xiǎn)。

1、契約式股權(quán)私募基金可以實(shí)現(xiàn)投資人隱名投資的商業(yè)目的

契約型基金通過基金協(xié)議設(shè)立，不具備獨(dú)立的民事主體資格，其無需完成工商設(shè)立登記。契約型基金的這一特點(diǎn)可使得契約型基金的設(shè)立不受到目前相關(guān)工商主管機(jī)關(guān)嚴(yán)控投資管理類企業(yè)設(shè)立的限制，但同時(shí)，因契約型基金不具備民事主體資格，故在進(jìn)行對(duì)外股權(quán)投資時(shí)，基金管理人通常

會(huì)代契約型基金作為被投資企業(yè)的股東完成工商登記，形成基金財(cái)產(chǎn)被基金管理人信托持有的客觀事實(shí)。

投資人及基金管理人之外的第三人從目標(biāo)公司及基金公司是無法知曉投資人的信息，從而實(shí)現(xiàn)投資人隱名投資的商業(yè)目的。

2、契約式股權(quán)私募基金可以實(shí)現(xiàn)規(guī)避“股權(quán)代持”所帶來的全部法律風(fēng)險(xiǎn)。

（1）投資人認(rèn)購私募基金份額后，基金公司運(yùn)用資金受讓的股權(quán)亦系基金財(cái)產(chǎn)，基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于基金公司和投資人?；鸸竞屯顿Y人的債權(quán)人無權(quán)查封已經(jīng)成為基金財(cái)產(chǎn)的股權(quán)。

基金財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性。私募基金財(cái)產(chǎn)相關(guān)賬戶的開立和管理，明確基金財(cái)產(chǎn)賬戶與基金管理人、基金托管人和基金份額登記機(jī)構(gòu)自有財(cái)產(chǎn)賬戶以及其他基金財(cái)產(chǎn)賬戶相獨(dú)立。

信托財(cái)產(chǎn)在信托存續(xù)期間獨(dú)立于委托人、受托人、受益人各自的固有財(cái)產(chǎn)。委托人將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人進(jìn)行管理，在信托依法設(shè)立后，該信托財(cái)產(chǎn)即獨(dú)立于委托人未設(shè)立信托的其他固有財(cái)產(chǎn)。受托人因承諾信托而取得的信托財(cái)產(chǎn)，以及通過對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用、處分等方式取得的財(cái)產(chǎn)，均獨(dú)立于受托人的固有財(cái)產(chǎn)。受益人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)享有

的權(quán)利表現(xiàn)為信托受益權(quán)，信托財(cái)產(chǎn)并非受益人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)。因此，當(dāng)事人因其與委托人、受托人或者受益人之間的糾紛申請(qǐng)對(duì)存管銀行或者信托公司專門賬戶中的信托資金采取保全措施的，除符合《信托法》第17條規(guī)定的情形外，人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。已經(jīng)采取保全措施的，存管銀行或者信托公司能夠提供證據(jù)證明該賬戶為信托賬戶的，應(yīng)當(dāng)立即解除保全措施。

（2）基金公司必須按照基金合同和法律法規(guī)的規(guī)范運(yùn)用股權(quán)，不存在基金公司擅自處分股權(quán)的可能性。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條：私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，如實(shí)向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負(fù)債、投資收益分配、基金承擔(dān)的費(fèi)用和業(yè)績報(bào)酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息，不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規(guī)則由基金業(yè)協(xié)會(huì)另行制定。

（3）基金公司作為法人主體，不存在自然人作為名義股東死亡時(shí)的法律障礙。

（4）在契約式股權(quán)私募基金終止時(shí)，私募投資基金合同指引1號(hào)（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）第二十六

條約定：根據(jù)《私募辦法》及其他有關(guān)規(guī)定訂明投資者的權(quán)利，包括但不限于：(二) 取得清算后的剩余基金財(cái)產(chǎn)；

剩余基金財(cái)產(chǎn)就包括的非貨幣形態(tài)的原狀分配，即由基金公司將信托方式持有的目標(biāo)公司股權(quán)以過戶的方式分配給投資人。

（5）私募投資基金合同指引1號(hào)（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）第二十六條約定：根據(jù)《私募辦法》及其他有關(guān)規(guī)定訂明投資者的權(quán)利，包括但不限于：(一) 取得基金財(cái)產(chǎn)收益；

基金公司必須按照私募投資基金合同的約定，將股息紅利或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，分配給投資人。

綜上，實(shí)際投資人以“股權(quán)代持”方式可以實(shí)現(xiàn)隱名投資的商業(yè)目的，但是無法無法規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。