本文我們探討在股權交易模式下，將股權溢價進行“乾坤大挪移”，以此對交易后期的稅負壓力進行接招化解。

“乾坤大挪移”五式

招式1：先分紅，再轉(zhuǎn)讓

招式2：超比例分紅

招式3：“股轉(zhuǎn)”變“增資”

招式4：“轉(zhuǎn)移支付”

招式5：VIE架構下的離岸交易

01

先分紅，再轉(zhuǎn)讓

案例：A公司和B公司為開發(fā)某個房地產(chǎn)項目，共同投資1000萬元建立甲房地產(chǎn)公司，其中A公司投資300萬元，占股30%；B公司投資700萬元，占股70%。2020年1月1日，A公司轉(zhuǎn)讓甲公司30%的股權給C公司，當日甲公司資產(chǎn)負債表情況為：資產(chǎn)總計5000萬元，負債總計2000萬元，所有者權益總計3000萬元，其中，實收資本1000萬元，未分配利潤1500萬元，盈余公積500萬元。為便于分析，假設被投資企業(yè)資產(chǎn)、負債的賬面價值與公允價值相同，不考慮股權轉(zhuǎn)讓過程中涉及的其他相關稅費。

如果不做任何籌劃直接轉(zhuǎn)讓股權，即按A公司持股比例對應的凈資產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓，A公司股權轉(zhuǎn)讓所得=900-300=600萬元，(900萬=3000萬×30%），應交所得稅=600×25%=150萬元。

稅籌思路：

為降低轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的所得稅，應首先考慮降低轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的股權交易價格。如果利用居民企業(yè)間股息紅利免稅政策，先分配利潤再轉(zhuǎn)讓股權，可以在不影響原股東收益的情況下降低股轉(zhuǎn)價格，從而降低轉(zhuǎn)讓稅負。其具體的稅籌步驟如下：

第一步：將公司未分配利潤進行分紅。A公司股息所得=1500×30%=450萬元，此部分收入為免稅收入，無需繳納所得稅。

第二步：轉(zhuǎn)讓股權。因為分紅后凈資產(chǎn)下降，所以轉(zhuǎn)讓價格也會相應降低（原股東已于分紅時取得收益），轉(zhuǎn)讓股權所得=450-300 =150萬元，應交所得稅=150×25%=37.5萬元。

可見，通過先分配利潤再轉(zhuǎn)讓股權，企業(yè)所得稅可節(jié)省112.5萬元。

02

超比例分紅

所謂超比例分紅，主要是針對合資合作方式下的股權收購，股權持有雙方在第一階段即股權交割節(jié)點盡量不確認或者少確認股權溢價，以減少交易稅負；而在第二階段即項目清算節(jié)點進行利潤分配時，通過在公司章程中進行約定，轉(zhuǎn)讓方擁有標的公司超持股比例的利潤分配權，將此部分對應的利益相應分配給對方。由于符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益為免稅收入，所以轉(zhuǎn)讓方獲得的利潤無需繳納所得稅。

總體上就是將交易前期的股權溢價，通過后期的利潤分配進行補償。

制度依據(jù)：

《公司法》第34條規(guī)定：股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

國家稅務總局2015年第76號公告：若企業(yè)取得的是被投資企業(yè)未按股東持股比例分配的股息、紅利等權益性投資收益”屬于“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益免征企業(yè)所得稅。

制度解讀：

公司法方面，按實繳出資比例分紅是《公司法》“默認”的條款。但在這一點上，“意思自治比法大”，法律完全遵循意思自治原則，允許股東們對分紅一事進行自由約定。交易雙方在《公司章程》和《股東協(xié)議書》中可以直接約定分紅和分權與出資比例不一致。

涉稅制度方面，符合公司法規(guī)定、按照公司章程未按股東持股比例分配居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益，屬于“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益免征企業(yè)所得稅”。

特殊性實體：

（1）股份公司：對于《公司法》中對“同股不同利”的解讀，適用于有限責任公司，但不適用于股份公司。在股東的基本權利方面，股份公司主要體現(xiàn)為《公司法》的強制性、法定性規(guī)定，而有限公司的股東則被賦予更多的任意性、自治性權利。

（2）國有企業(yè)：根據(jù)（國資企發(fā)[1995]42號）《國家國有資產(chǎn)管理局關于在股份公司分紅及送配股時維護國有股權益的緊急通知》：“在決定股份公司分紅和送配股事宜時，正確、有效地行使股權，不得贊同和批準對國家股、國有法人股和個人股采取同股不同權、不同利的方案”。因此超比例分紅在國有企業(yè)方面也存在限制。

03

“股轉(zhuǎn)”變“增資”

案例：A公司通過招拍掛取得一塊土地，項目規(guī)劃為高層公寓+商業(yè)。土地原始成本10億元，全部取得票據(jù)。由于土地項目位置好，現(xiàn)項目溢價較高。

如果不進行任何稅務咨詢，直接收購A公司的股權，20億買斷，溢價10億。經(jīng)測算，在此合作模式下項目無法盈利。主要原因是高溢價造成巨額企業(yè)所得稅（轉(zhuǎn)嫁至買方）和土地增值稅吞噬所有利潤，導致項目停滯無法繼續(xù)推進。

稅籌思路：

（1）將原有股轉(zhuǎn)模式改為增資入股，持有項目公司51%的股份，進行并表，免去了股轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的所得稅。

（2）將原合作方訴求的收益改為“現(xiàn)金加實物”，現(xiàn)金可以由預分紅的形式提前支付給對方。

（3）實物資產(chǎn)為項目建造的商業(yè)物業(yè)，項目開發(fā)銷售完畢并分配利潤之后，合作方以較低價格回購公司股權，從而使合作方通過項目公司持有商業(yè)物業(yè)。

該種籌劃方式最終達到的籌劃效果有以下幾個方面：

1）避免了股轉(zhuǎn)模式下巨額的所得稅金額；

2）項目本身增值率較高的商業(yè)產(chǎn)品并未銷售，從而節(jié)約了項目公司大額的所得稅及土增稅；

3）合作方原訴求的收益，有很大一部分改為項目交付的商業(yè)物業(yè)，從而減少了原模式下支付股權轉(zhuǎn)讓款占用的大額資金。

04

“轉(zhuǎn)移支付”

轉(zhuǎn)移支付，主要是通過搭建交易框架和業(yè)務實質(zhì)，將原股東訴求的收益金額，通過項目公司作為通道向原股東控制的公司支付合作款項，從而增大項目公司成本。具體來講，筆者能夠考慮到的主要有以下幾種方式：

（1）后期合作讓利。以房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為例，股權受讓方可以通過將開發(fā)項目中一項或多項施工任務分配給出讓方，通過抬高結(jié)算價格等方式實現(xiàn)對前期股權溢價的“補償”。

（2）土地一級整理讓利。對于一二級聯(lián)動開發(fā)類企業(yè)，股權受讓方可以將土地一級整理任務交給對方，同時在進行拆遷補償、市政配套等環(huán)節(jié)，進行抬價讓利實現(xiàn)轉(zhuǎn)移支付。

（3）項目公司支付費用。區(qū)別于前兩種方案的股權受讓方出讓利益，在合資合作方式下，也可以采用項目公司直接向股權出讓方支付費用的方式進行溢價“補償”。實際中可以采用支付前期配套費、品牌使用費、管理服務費、軟件使用費等方式。

需要注意的是，由項目公司支付在計算的時候，可不是直接向出讓方支付溢價金額，而是溢價金額/出讓部分股權比例。因為在后期清算進行利潤分配的時候，這部分費用會減少項目公司可分配利潤，相應壓縮了出讓方持股比例部分的分紅。

05

VIE架構下的離岸交易

在如開曼群島，巴哈馬群島，英屬維爾京群島，百慕大群島，英屬澤西島，塞舌爾，列支敦士登，瑙魯，盧森堡，巴拿馬等世界知名避稅天堂，他們?yōu)槿蚋缓阑蛘呖鐕髽I(yè)提供較為寬松的稅收制度甚至免稅優(yōu)惠。目前國內(nèi)多數(shù)大型企業(yè)比如融創(chuàng)、萬達、互聯(lián)網(wǎng)BATJ等，都有通過VIE架構下離岸交易進行股權交易稅籌的案例。

具體操作就是，在VIE架構下股權交易雙方通過英屬維爾京群島（以下稱BVI公司）層面進行股權轉(zhuǎn)讓，而在BVI公司轉(zhuǎn)讓股權，轉(zhuǎn)讓所得基本不用繳納任何稅收。

VIE架構即可變利益實體，也稱為“協(xié)議控制”，即不通過股權控制實際運營公司而通過簽訂各種協(xié)議的方式實現(xiàn)對實際運營公司的控制及財務的合并。VIE架構最開始運用是為了規(guī)避國內(nèi)監(jiān)管對外資準入的限制，現(xiàn)在主要運用于企業(yè)實現(xiàn)海外上市融資。VIE架構雖然運用已久，但一直處于“灰色”地帶，目前的我國法律并未對VIE架構做出定性。

觀星者說

第02、04方式，主要針對股權溢價體量不大的項目，因為在實際操作中監(jiān)管部門、稅務機關會對該類項目比較關注，如果股權溢價低于市場化水平，該股權交易容易被介入調(diào)查，造成不必要的麻煩。但畢竟這是較為簡明可行的方案，在進行交易結(jié)構設計時可以酌情參考使用。

考慮實務操作中的落地性，筆者在整理理論政策時，研習了大量的的政策理論、研究文獻等依據(jù)，也咨詢了在業(yè)內(nèi)有過相當經(jīng)驗的專業(yè)人士，希望能通過文章的總結(jié)整理，為大家提供一些課本理論以外的知識，畢竟行勝于言，只有實際操盤執(zhí)行，才能形成自己的經(jīng)驗積累。當然，文章中有考慮不周、落實欠妥的地方，還請專業(yè)賜正！